對(duì)于公司的運(yùn)營(yíng)經(jīng)營(yíng)相關(guān)決策，根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，是需要通過(guò)公司召開(kāi)股東會(huì)、董事會(huì)決策結(jié)構(gòu)進(jìn)行的，但是在實(shí)際操作過(guò)程中，常常會(huì)碰到公司的大股東憑借一股獨(dú)大，不經(jīng)過(guò)股東會(huì)、董事會(huì)而直接向公司下達(dá)企業(yè)運(yùn)營(yíng)經(jīng)營(yíng)指令，那么，針對(duì)這一現(xiàn)象，是否可以在公司章程中進(jìn)行規(guī)定大股東不可以干預(yù)公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)決策呢？下面和公司寶小編一起來(lái)進(jìn)行詳細(xì)了解。

公司章程可規(guī)定大股東不得干預(yù)公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)決策

設(shè)計(jì)要點(diǎn)

公司的重大決策應(yīng)由股東會(huì)和董事會(huì)作出，控股股東不得直接或間接干預(yù)公司的決策及生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

閱讀提示

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司經(jīng)營(yíng)決策應(yīng)通過(guò)股東會(huì)、董事會(huì)的決策結(jié)構(gòu)進(jìn)行，但實(shí)踐中不少公司的大股東一股獨(dú)大，認(rèn)為可以不經(jīng)股東會(huì)、董事會(huì)，徑行向公司下達(dá)經(jīng)營(yíng)指令。那么，大股東的此種做法會(huì)產(chǎn)生哪些風(fēng)險(xiǎn)？公司的其他股東在公司章程的設(shè)計(jì)過(guò)程中，應(yīng)如何對(duì)大股東的該等行為作出有效規(guī)制呢？本文將通過(guò)介紹美的公司章程的有關(guān)條款，對(duì)這一問(wèn)題進(jìn)行分析。

章程研究文本

《美的集團(tuán)股份有限公司章程》（2017年4月11日版）

第三十九條第二款 公司控股股東及實(shí)際控制人對(duì)公司和公司社會(huì)公眾股股東負(fù)有誠(chéng)信義務(wù)。控股股東應(yīng)嚴(yán)格依法行使出資人的權(quán)利，控股股東不得利用利潤(rùn)分配、資產(chǎn)重組、對(duì)外投資、資金占用、借款擔(dān)保等方式損害公司和公司社會(huì)公眾股股東的合法權(quán)益，不得利用其控制地位謀取額外利益，不得對(duì)股東大會(huì)人事選舉決議和董事會(huì)人事聘任決議履行任何批準(zhǔn)手續(xù)，不得超越股東大會(huì)和董事會(huì)任免公司高級(jí)管理人員，不得直接或間接于預(yù)公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)決策，不得占用、支配公司資產(chǎn)或其他權(quán)益，不得干預(yù)公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)活動(dòng)，不得向公司下達(dá)任何經(jīng)營(yíng)計(jì)劃或指令，不得從事與公司相同或相近的業(yè)務(wù)，不得以其他任何形式影響公司經(jīng)營(yíng)管理的獨(dú)立性或損害的合法權(quán)益。

同類(lèi)章程條款

筆者查閱了多家上市公司的章程中的同類(lèi)條款，其中大多數(shù)公司與上述美的集團(tuán)的公司章程條款相同，僅有廣州東華實(shí)業(yè)股份有限公司的章程與之略有差異，具體如下：

1《廣東奧飛動(dòng)漫文化股份有限公司章程》（2016年2月4日版）第三十九條第二款、《廣東明珠集團(tuán)股份有限公司章程》（2017年6月29日版）第三十八條第二款該款規(guī)定與上述《美的集團(tuán)股份有限公司章程》第三十九條第二款的規(guī)定相同。

2《廣州東華實(shí)業(yè)股份有限公司章程》（2016年5月10日版）第三十九條第三款  公司的控股股東對(duì)公司負(fù)有如下義務(wù)，控股股東不得干預(yù)公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)活動(dòng)不得向公司下達(dá)任何經(jīng)營(yíng)計(jì)劃或指令。

公司法和相關(guān)規(guī)定

《公司法》

第二十一條 公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。

違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

專家分析

公司章程規(guī)定“公司股東不得直接或間接干預(yù)公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)決策、不得向公司下達(dá)經(jīng)營(yíng)計(jì)劃或指令”的意義在于：在公司法未對(duì)公司控股股東干預(yù)公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)作出明確限制的前提下，公司章程可以對(duì)控股股東（也可以包括其他股東）的相關(guān)行為作出限制，核心在于督促公司股東尊重公司法、公司章程規(guī)定的公司治理結(jié)構(gòu)。公司股東應(yīng)當(dāng)按照公司法、公司章程的規(guī)定，通過(guò)股東會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理等決策機(jī)制行使股東權(quán)利，而不應(yīng)擅自以個(gè)人名義對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)發(fā)號(hào)施令。

章程條款設(shè)計(jì)建議

筆者認(rèn)為，“企業(yè)家”和“資本家”可以對(duì)于該章程條款的設(shè)計(jì)進(jìn)行博弈。第一，站在直接經(jīng)營(yíng)公司的“企業(yè)家”的角度，筆者建議：

1.該條款在本質(zhì)上是對(duì)公司股東，尤其是實(shí)際掌控公司運(yùn)營(yíng)的股東的約束因此站在企業(yè)家的角度而言，在公司章程中可不規(guī)定該等條款。

2.雖然公司章程中可不規(guī)定該等條款，但不意味著公司股東的類(lèi)似行為不受約束。結(jié)合本文延伸閱讀部分所引用的案例可知，如果公司股東未經(jīng)股東會(huì)、董事會(huì)等決策機(jī)制，擅自作出公司經(jīng)營(yíng)決策，致使公司遭受損失的，則應(yīng)向公司承擔(dān)期償責(zé)任。

第二，站在不直接經(jīng)營(yíng)公司的“資本家”的角度，筆者建議：

1.可在公司章程中加入該條款，以實(shí)現(xiàn)對(duì)直接經(jīng)營(yíng)公司的“企業(yè)家”的有效約束。

2.考慮到實(shí)踐中實(shí)際經(jīng)營(yíng)公司的一方股東未必是控股股東，可將該條款的線束范圍擴(kuò)大至公司全體股東，而不僅僅局限于控股股東。

3.增加“違約責(zé)任”條款，即明確股東出現(xiàn)干預(yù)公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)決策等行為時(shí)應(yīng)當(dāng)向公司承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。

公司章程條款實(shí)例

站在不直接經(jīng)營(yíng)公司的“資本家”的角度，筆者建議本章程條款可以設(shè)計(jì)如下：

公司股東應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守公司法、公司章程規(guī)定的公司決策機(jī)制，不得干預(yù)公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)決策，不得干預(yù)公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)活動(dòng)，不得向公司下達(dá)經(jīng)營(yíng)計(jì)劃或指令。

公司股東違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，賠償損失的范圍包括公司直接損失及公司可得利益損失。

在直接經(jīng)營(yíng)公司的“企業(yè)家”的角度上的建議：

......

延伸閱讀

因股東擅自作出公司經(jīng)營(yíng)決策，致使公司遭受損失，被判令向公司承擔(dān)賠償責(zé)任的案例：

案例一：杭州市中級(jí)人民法院審理的杭州耀星阻燃科技有限公司與朱漢良、杭州耀星阻燃科技有限公司等損害公司利益責(zé)任糾紛 [（2016）浙01民終3833號(hào)]認(rèn)為，“耀星公司在2007年成立之初就與漢邦公司簽訂了房屋租賃協(xié)議，約定租賃廠房，租期10年，租金每年10萬(wàn)元人民幣，雙方均按約實(shí)際履行。然而 2009年3月9日重新簽訂的租賃協(xié)議中不僅包括大幅提高租金數(shù)額至每年60萬(wàn)元而且還將之前已履行的租賃期間的租金也需按每年60萬(wàn)元標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)足差額，該協(xié)議內(nèi)容顯然對(duì)原協(xié)議進(jìn)行了重大的實(shí)質(zhì)性的變更，會(huì)對(duì)耀星公司產(chǎn)生重大的影響。而當(dāng)時(shí)耀星公司已經(jīng)因經(jīng)營(yíng)狀況不佳瀕臨停產(chǎn)，朱漢良作為負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營(yíng)的管理者，明知耀星公司當(dāng)時(shí)的境況，在其無(wú)權(quán)對(duì)此影響耀星公司利益的重大事項(xiàng)決策的情況下既未向公司董事會(huì)匯報(bào)告知，也未經(jīng)公司法定代表人同意和授權(quán)，就擅自作出決定并代表耀星公司與漢邦公司簽訂了該份有利于漢邦公司的協(xié)議，無(wú)正當(dāng)?shù)暮侠淼睦碛?.....本案中朱漢良違背作為公司股東和高級(jí)管理人員的法定義務(wù)，給耀星公司造成損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”。據(jù)此，法院判決朱漢良向耀星公司賠償損失。

案例二：嘉興市中級(jí)人民法院審理的浙江嘉興同創(chuàng)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)股份有限公司訴民豐特種紙股份有限公司等公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事?lián)p害公司利益賠償糾紛案[（2008）嘉民二初字第67號(hào)]認(rèn)為，“三被告作為德豐公司的控股股東董事及高級(jí)管理人員，利用對(duì)公司的實(shí)際控制地位，在未召開(kāi)股東會(huì)、董事會(huì)的情況下，擅自決定總投資達(dá)注冊(cè)資本近十倍的熱電及其配套項(xiàng)目、一號(hào)原料倉(cāng)庫(kù)及熱敏紙項(xiàng)目，對(duì)由此造成的損失應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。德豐公司章程第十七條第（一）項(xiàng)、第二十三條第（一）、（二）項(xiàng)規(guī)定，股東會(huì)決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃，董事會(huì)執(zhí)行股東會(huì)的決議，決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案?！豆痉ā返谌藯l第（一）項(xiàng)、第四十七條第（二）、（三）項(xiàng)也有同樣的規(guī)定。德豐公司的投資決策雖報(bào)政府相關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)，但該投資決策本身應(yīng)當(dāng)按照《公司法》及公司章程的規(guī)定經(jīng)股東會(huì)、董事會(huì)決議，投資項(xiàng)目的合法性并不能免除決策者在公司內(nèi)部應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任，至于其是否存在損害公司及其他股東利益的主觀惡意，并不影響其濫用股東權(quán)利的認(rèn)定。在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中決策失誤是在所難免的，根據(jù)風(fēng)險(xiǎn)和收益對(duì)等原則，其后果一般也應(yīng)當(dāng)由公司而不是由決策者承擔(dān)，但前提是決策者在履行職責(zé)時(shí)未違反法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定。德豐公司章程明確規(guī)定經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案由股東會(huì)、董事會(huì)決定和執(zhí)行，總經(jīng)理組織實(shí)施并負(fù)責(zé)擬訂公司的基本管理制度，在公司未專門(mén)制定經(jīng)營(yíng)決策程序的情況下，三被告在具體操作時(shí)更應(yīng)當(dāng)盡到勤勉、謹(jǐn)慎的義務(wù)，對(duì)涉及如此重大的投資項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照《公司法》和公司章程的規(guī)定，交由股東會(huì)、董事會(huì)討論決定。三被告認(rèn)為其投資決策經(jīng)過(guò)股東討論沒(méi)有提供證據(jù)證實(shí)，而在同創(chuàng)公司提供的股東會(huì)、董事會(huì)決議中，均未提及上述投資項(xiàng)目”。

案例三：上海市第二中級(jí)人民法院審理的蔡某、石某某與上海零線電氣有限公司、第三人上海零線電氣技術(shù)有限公司損害股東利益糾紛[（2010）滬二中民四（商）終字第748號(hào)]認(rèn)為，“根據(jù)零線技術(shù)公司章程，對(duì)外投資需由股東會(huì)作出決議，注銷(xiāo)解體協(xié)議中亦約定所有零線技術(shù)公司所出具的文件需兩股東簽字后方可蓋章發(fā)出，而石某某利用其保管的零線技術(shù)公司公章，擅自以零線技術(shù)公司名義收購(gòu)原上海龐達(dá)機(jī)電設(shè)備安裝有限公司5%股權(quán)，同意原上海龐達(dá)機(jī)電設(shè)備安裝有限公司使用“零線’字號(hào)，轉(zhuǎn)讓屬于零線技術(shù)公司所有的商標(biāo)，明顯屬于違約行為應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任”。

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