為了抵御惡意收購(gòu)，穩(wěn)定公司控制權(quán)，上市類(lèi)公司會(huì)在章程中增設(shè)金色降落傘條款，而金色降落傘是指公司控制權(quán)變動(dòng)時(shí)對(duì)高層管理人員進(jìn)行高額補(bǔ)償?shù)募s定最早產(chǎn)生在美國(guó)，在公司并購(gòu)時(shí)，其通過(guò)顯著增加收購(gòu)成本起到反收購(gòu)的作用，成為一種常用的反并購(gòu)措施。那么這種規(guī)定董監(jiān)高的金色降落傘條款是否符合相關(guān)法律法規(guī)呢？今天公司寶小編就來(lái)為大家對(duì)這一問(wèn)題進(jìn)行詳細(xì)解答，一起來(lái)看看吧！

公司章程規(guī)定董監(jiān)高的“金色降落傘”是否合法

設(shè)計(jì)要點(diǎn)

董監(jiān)高于任期未屆滿(mǎn)前被終止或解除職務(wù)的，公司應(yīng)按其稅前薪酬總額的十倍給付一次性賠償金。

章程研究文本

《中國(guó)寶安集團(tuán)股份有限公司章程》（2016年版）

第十條第二款當(dāng)公司被并購(gòu)接管，在公司董事、監(jiān)事、總裁和其他高級(jí)管理人員任期未屆滿(mǎn)前如確需終止或解除職務(wù)，必須得到本人的認(rèn)可，且公司須一次性支付其相當(dāng)于其年薪及福利待遇總和十倍以上的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，上述董事、監(jiān)事、總裁和其他高級(jí)管理人員已與公司簽訂勞動(dòng)合同的，在被解除勞動(dòng)合同時(shí)，公司還應(yīng)按照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》另外支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或賠償金。

公司法和相關(guān)規(guī)定《公司法》

第三十七條第一款第二項(xiàng)股東會(huì)行使下列職權(quán)：

（二）選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；

第四十六條第一款第九項(xiàng)董事會(huì)對(duì)股會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；

第一百零三條第二款股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。但是，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議。以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。

《上市公司治理準(zhǔn)則》

第二十條上市公司應(yīng)當(dāng)和董事簽訂合同，明確公司和董事之間的權(quán)利義務(wù)、董事的任期、董事違反法律法規(guī)和公司章程的責(zé)任以及公司因故提前解除合同的補(bǔ)償?shù)葍?nèi)容。

專(zhuān)家分析

1.“金色降落傘”的合法性

《公司法》并未對(duì)董監(jiān)高的報(bào)酬進(jìn)行具體的規(guī)定或限制，僅規(guī)定董事、監(jiān)事的報(bào)酬由股東大會(huì)決定，經(jīng)理的報(bào)酬由董事會(huì)確定，因此，“金色降落傘”本身并不違反《公司法》。不過(guò)，公司在將其引入章程時(shí)需要符合《公司法》第三十七條和第四十六條對(duì)于董監(jiān)高報(bào)酬決定程序的規(guī)定以及《公司法》第一百零三條第二款對(duì)于修改章程之特別決議程序的規(guī)定。

但是，“金色降落傘”條款仍然伴隨著一定的法律風(fēng)險(xiǎn)。參考深交所在《關(guān)于對(duì)四川雅化實(shí)業(yè)集團(tuán)股份有限公司的關(guān)注函》中針對(duì)這一條款的問(wèn)詢(xún)，我們可以將其法律風(fēng)險(xiǎn)總結(jié)為以下三個(gè)方面：第一，公司在收購(gòu)后向董監(jiān)高支付高額補(bǔ)償金可能涉及利益輸送；第二，若董監(jiān)高本身存在履職過(guò)錯(cuò)，公司仍在解除其職務(wù)時(shí)向其支付高額賠償金，可能會(huì)構(gòu)成對(duì)董監(jiān)高忠實(shí)義務(wù)的豁免；第三，公司支付高額賠償金可能會(huì)對(duì)其經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)?cè)斐捎绊?，損害股東利益。下面，本文將逐條分析“金色降落傘”的法律風(fēng)險(xiǎn)。

2.“金色降落傘”的法律風(fēng)險(xiǎn)

（1）利益輸送：實(shí)質(zhì)與形式合法性

《公司法》第二十一條第一款規(guī)定，“公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益”。公司與作為關(guān)聯(lián)方的董監(jiān)事及管理層之間的離職補(bǔ)償事項(xiàng)，有可能構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易，進(jìn)而涉及非法利益輸送，損害中小股東的利益。以上述四個(gè)公司章程為例，“金色降落傘”啟動(dòng)條件之一往往是公司被并購(gòu)接管，這一時(shí)期無(wú)疑更加敏感，公司章程應(yīng)該嚴(yán)格限制“金色降落傘”的啟動(dòng)條件，避免公司控股股東或者大股東借“金色降落傘”之名，行利益輸送之實(shí)，確保該措施的實(shí)質(zhì)合法性。

此外，我國(guó)《上市公司收購(gòu)管理辦法》第三十三條規(guī)定，“收購(gòu)人作出提示性公告后至要約收購(gòu)?fù)瓿汕?，被收?gòu)公司除繼續(xù)從事正常的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者執(zhí)行股東大會(huì)已經(jīng)作出的決議外，未經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)，被收購(gòu)公司董事會(huì)不得通過(guò)處置公司資產(chǎn)、對(duì)外投資、調(diào)整公司主要業(yè)務(wù)、擔(dān)保、貸款等方式，對(duì)公司的資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益或者經(jīng)營(yíng)成果造成重大影響”。在收購(gòu)過(guò)程中，公司按照章程啟動(dòng)“金色降落傘”若對(duì)公司資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益或者經(jīng)營(yíng)成果造成重大影響，其執(zhí)行還應(yīng)該經(jīng)過(guò)股東大會(huì)的批準(zhǔn)，確保該措施的程序合法性。

（2）董事忠實(shí)的免

對(duì)比《中國(guó)寶安集團(tuán)股份有限公司章程》和《四川雅化實(shí)業(yè)集團(tuán)股份有限公司章程》，后者強(qiáng)調(diào)了“金色降落傘”僅在董監(jiān)高不存在違法犯罪行為、不存在不具備所任職務(wù)的資格及能力和不存在違反公司章程規(guī)定等情形下于任期屆滿(mǎn)前被終止或解除職務(wù)時(shí)才可以啟動(dòng)。嚴(yán)格“金色降落傘”的啟動(dòng)條件可以避免其構(gòu)成對(duì)董事忠實(shí)義務(wù)的豁免，若董監(jiān)高在違法犯罪、喪失資格能力、違反公司章程被解除職務(wù)的情況下仍然可以得到高額補(bǔ)償，這就顯然違背了董事忠實(shí)義務(wù)，也會(huì)導(dǎo)致“金色降落傘”條款的合法性受到挑戰(zhàn)。

（3）影響公司經(jīng)濟(jì)業(yè)績(jī)及其他風(fēng)險(xiǎn)

“金色降落傘”之“金”，在于其補(bǔ)償之豐厚，根據(jù)《四川雅化實(shí)業(yè)集團(tuán)股份有限公司關(guān)于對(duì)深圳交易所關(guān)注函回復(fù)的公告》，公司章程設(shè)計(jì)的針對(duì)董監(jiān)高的合計(jì)賠償金額約占公司2015 年歸母凈利潤(rùn)的8.1%，其風(fēng)險(xiǎn)提示中也說(shuō)明了賠償金額將會(huì)對(duì)公司的凈利潤(rùn)造成一定的影響。由此可見(jiàn)，上市公司應(yīng)評(píng)估“金色降落傘的金額，明確其對(duì)公司經(jīng)濟(jì)業(yè)績(jī)?cè)斐傻挠绊?，在設(shè)置該條款時(shí)，無(wú)疑應(yīng)該充分進(jìn)行公告及風(fēng)險(xiǎn)提示，保障股東的合法權(quán)利。

章程條款設(shè)計(jì)建議

1.嚴(yán)格補(bǔ)償實(shí)施條件

首先，為了避免“金色降落傘”條款構(gòu)成對(duì)董監(jiān)高忠實(shí)義務(wù)的豁免或淪為利益輸送的工具，上市公司應(yīng)該嚴(yán)格限制高額補(bǔ)償條件，在章程中強(qiáng)調(diào)董監(jiān)高因?yàn)檫`法犯罪、喪失資格能力、違反公司章程及違反忠實(shí)義務(wù)等情況下被解除職務(wù)均不可以獲得賠償。其次，為了達(dá)到反惡意并購(gòu)的目的，公司可以將并購(gòu)或接管設(shè)定為“金色降落傘”的啟動(dòng)條件。不過(guò)，筆者并不建議公司將“惡意并購(gòu)”設(shè)置為其條件，因?yàn)楹螢椤皭阂狻北揪褪悄：?，除非公司章程同時(shí)定義何為該語(yǔ)境下的“惡意并購(gòu)”。最后，若是公司仍然希望進(jìn)一步限制“金色降落傘”的啟動(dòng)，還可以將決定權(quán)交給股東大會(huì)，要求此高額賠償?shù)拿看螌?shí)施均需股東大會(huì)的決議通過(guò)，但是，此設(shè)計(jì)無(wú)疑具有兩面性，其在保持補(bǔ)償審慎性的同時(shí)，也會(huì)極大地削弱“金色降落傘”的反并購(gòu)功能，因?yàn)樵谑召?gòu)者成為控股股東之后，這種增加并購(gòu)成本的措施顯然難以獲得股東大會(huì)同意，因此筆者并不推薦公司采用這種過(guò)于審慎的設(shè)置。

2.設(shè)置合理補(bǔ)數(shù)額

首先，上述上市公司章程規(guī)定公司應(yīng)按該名董事、監(jiān)事、總裁或其他高級(jí)管理人員在公司任職年限內(nèi)稅前薪酬總額的五倍或十倍給付一次性賠償金，該數(shù)額的合理性顯然無(wú)法武斷評(píng)價(jià)。但是，公司應(yīng)該核算所有符合條件人員的總賠償額占公司上一年度歸母凈利潤(rùn)的比例，并根據(jù)公司的財(cái)務(wù)狀況評(píng)估該數(shù)額對(duì)于公司經(jīng)濟(jì)能力的影響。其次，上市公司應(yīng)將該比例及相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行公開(kāi)說(shuō)明，保證股東及監(jiān)管部門(mén)的知情權(quán)。最后，該賠償不應(yīng)該影響公司按照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或賠償金。

如果大家對(duì)于以上“公司章程規(guī)定董監(jiān)高的金色降落傘是否合法”相關(guān)介紹還有疑問(wèn)，或者企業(yè)需要進(jìn)行公司注冊(cè)的，歡迎咨詢(xún)公司寶在線客服，或者掃描下面的二維碼進(jìn)行更具體的了解，公司寶會(huì)有專(zhuān)業(yè)人員為您進(jìn)行解答，公司寶一站式全生命周期企業(yè)服務(wù)平臺(tái)，專(zhuān)業(yè)的辦理團(tuán)隊(duì)、15年豐富經(jīng)驗(yàn)作為支撐，為企業(yè)提供全方位的辦理服務(wù)，讓企業(yè)省時(shí)、省心、省力。

相關(guān)推薦：

公司章程規(guī)定股東會(huì)決議過(guò)半數(shù)通過(guò)，其中過(guò)半數(shù)是否包括本數(shù)

董事會(huì)會(huì)議通知時(shí)限可否通過(guò)公司章程豁免

公司章程如何規(guī)定董事辭職導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)時(shí)的運(yùn)作機(jī)制

標(biāo)簽： 公司章程董事會(huì) 公司章程規(guī)范