根據(jù)相關(guān)條例規(guī)定：股東大會(huì)審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，關(guān)聯(lián)股東不應(yīng)當(dāng)參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計(jì)人有效表決總數(shù)；股東大會(huì)決議的公告應(yīng)當(dāng)充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況……由此可見，很多公司在制定公司章程時(shí)都會(huì)規(guī)定關(guān)聯(lián)股東的回避制度。那么誰有權(quán)提出這個(gè)關(guān)聯(lián)股東回避制度呢？下面公司寶小編就通過相關(guān)條例以及案例來進(jìn)行分析解答，一起來了解下吧。

公司章程規(guī)定誰有權(quán)要求關(guān)聯(lián)股東在表決中進(jìn)行回避

設(shè)計(jì)要點(diǎn)

公司章程中應(yīng)明確規(guī)定有權(quán)要求關(guān)聯(lián)股東回避的主體，保證公司和其他股東的權(quán)益不受侵犯。

章程研究文本

1.《東阿阿膠股份有限公司章程》（2016年6月版）

第八十一條第二款 股東大會(huì)審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，關(guān)聯(lián)股東應(yīng)主動(dòng)提出回避申請(qǐng)，不參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計(jì)入有效表決總數(shù)：關(guān)聯(lián)股東沒有說明關(guān)聯(lián)情況并主動(dòng)提出回避申請(qǐng)的，其他股東可以要求其說明情況并回避。

2.《榮安地產(chǎn)股份有限公司章程》（2016年5月版）

第七十九條第二款 股東大會(huì)在表決有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，關(guān)聯(lián)股東應(yīng)當(dāng)在審議和表決該事項(xiàng)前主動(dòng)向會(huì)議主持人申請(qǐng)回避。公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、非關(guān)聯(lián)股東有權(quán)在表決有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)前，要求關(guān)聯(lián)股東回避。

3.《華數(shù)傳媒控股股份有限公司章程》（經(jīng)公司2017年第一次臨時(shí)股東大會(huì)審議通過）

第七十九條第二款 審議項(xiàng)聯(lián)關(guān)系股的回避和表決程序：（一）股東大會(huì)審議的某項(xiàng)與某股東有關(guān)聯(lián)關(guān)系，該股東應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)召開之日前向公司董事會(huì)披露其關(guān)聯(lián)關(guān)系；

（二）股東大會(huì)在審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，大會(huì)主持人宣布有關(guān)關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東，并解釋和說明關(guān)聯(lián)股東與關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)的關(guān)聯(lián)關(guān)系：

（三）大會(huì)主持人宣布關(guān)聯(lián)股東回避，由非關(guān)聯(lián)股東對(duì)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)進(jìn)行審議、表決；

（四）關(guān)聯(lián)事項(xiàng)形成決議，必須由非關(guān)聯(lián)股東有表決權(quán)的股份數(shù)的半數(shù)以上通過；

（五）關(guān)聯(lián)股東未就關(guān)聯(lián)事項(xiàng)按上述程序進(jìn)行關(guān)聯(lián)關(guān)系披露或回避，有關(guān)該關(guān)聯(lián)事項(xiàng)的一切決議無效，重新表決。

同類章程條款

1.《綠景控股股份有限公司》（2017年6月版）第八十條第二款，《廣東電力發(fā)展股份有限公司》（2017年5月版）第七十九條第二款《北京同仁堂股份有限公司》（2017年6月版）第八十七條第二款，《國海證券股份有限公司》（2016年4月版）第九十條第二款等

上述公司章程均與《東阿阿膠股份有限公司章程》（2016年6月版）第八十條相同，即均規(guī)定關(guān)聯(lián)股東應(yīng)主動(dòng)提出回避申請(qǐng)，如其沒有說明關(guān)聯(lián)情況并主動(dòng)提出回避申請(qǐng)的，其他股東可以要求其說明情況并回避。

2.《福建傲農(nóng)生物科技集團(tuán)股份有限公司章程》（2016年第二次臨時(shí)股東大會(huì)審議通過）第八十一條第二款

該規(guī)定與《榮安地產(chǎn)股份有限公司章程》（2016年5月版）第七十九條第二款的規(guī)定相似。

3.《美的集團(tuán)股份有限公司章程》（2017年4月版）第八十條第二款

該規(guī)定與《華數(shù)傳媒控股股份有限公司章程》第七十九條第二款的規(guī)定相似。

公司法和相關(guān)規(guī)定

《公司法》

第二十一條 公司的控股股、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。

違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第二百一十六條第四項(xiàng) 關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因?yàn)橥車铱毓啥哂嘘P(guān)聯(lián)關(guān)系。

第一百零一條 股大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。

董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持；監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持。

《上市公司章程指引》

第七十九條 股大會(huì)審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，關(guān)聯(lián)股東不應(yīng)當(dāng)參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計(jì)入有效表決總數(shù)；股東大會(huì)決議的公告應(yīng)當(dāng)充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況。

《非上市公眾公司監(jiān)管指引第3號(hào)--章程必備條款》

第十五條第三款 公司如實(shí)施關(guān)聯(lián)股東、董事回避制度，應(yīng)當(dāng)在章程中列明需要回避的事項(xiàng)。

專家分析

大多數(shù)的公司章程都在《上市公司章程指引》第七十九條的基礎(chǔ)上，規(guī)定了如下制度；關(guān)聯(lián)股東應(yīng)主動(dòng)提出回避申請(qǐng)，當(dāng)關(guān)聯(lián)股東未主動(dòng)提出回避申請(qǐng)時(shí)，其他股東可以要求其說明情況并回避。

在公司章程中規(guī)定關(guān)聯(lián)股東應(yīng)主動(dòng)回避和其他股東對(duì)其回避的監(jiān)督，其意義在于：督促關(guān)聯(lián)股東自身對(duì)其關(guān)聯(lián)事項(xiàng)予以說明，并主動(dòng)進(jìn)行回避。在其未主動(dòng)申請(qǐng)表決回避時(shí)，授予其他股東要求其說明情況并要求其回避的監(jiān)督權(quán)，以保護(hù)公司和其他股東的權(quán)益。

此外，一些公司章程也賦予了股東大會(huì)的主持人，董事會(huì)，監(jiān)事會(huì)要求關(guān)聯(lián)股東回避的權(quán)利。根據(jù)《公司法》第一百零一條，在一般情況下，股東大會(huì)的主持人由董事長擔(dān)任，賦予董事長、董事會(huì)以及監(jiān)事會(huì)對(duì)關(guān)聯(lián)股東進(jìn)行表決回避的監(jiān)督權(quán)，無疑是擴(kuò)大了監(jiān)督主體的范圍，不僅給應(yīng)主動(dòng)申請(qǐng)表決回避的關(guān)聯(lián)股東施加了正當(dāng)?shù)膲毫?，也給其他股東對(duì)關(guān)聯(lián)股東表決回避的監(jiān)督提供了有效支持和保障。

章程條款設(shè)計(jì)建議

關(guān)聯(lián)股東的回避不僅需要其自身立足于誠實(shí)信用原則，主動(dòng)申請(qǐng)對(duì)關(guān)聯(lián)交易的表決回避，還需要其他股東甚至公司其他機(jī)構(gòu)進(jìn)行有效的監(jiān)督。結(jié)合筆者辦理有關(guān)公司法律顧問業(yè)務(wù)、公司訴訟業(yè)務(wù)的經(jīng)驗(yàn)，除了上述公司章程和上市公司章程指引規(guī)定的情形外，筆者建議：公司章程在規(guī)定關(guān)聯(lián)股東應(yīng)該主動(dòng)申請(qǐng)表決回避之外，應(yīng)明確規(guī)定可提醒或宣布關(guān)聯(lián)股東進(jìn)行回避的監(jiān)督主體以及監(jiān)督主體的救濟(jì)措施：

1.關(guān)聯(lián)股東沒有說明關(guān)聯(lián)情況并主動(dòng)提出回避申請(qǐng)的，其他股東可以要求其說明情況并回避。

2.股東大會(huì)主持人應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易的提案前提示關(guān)聯(lián)股東對(duì)該項(xiàng)提案不享有表決權(quán)，并宣布現(xiàn)場(chǎng)出席會(huì)議除關(guān)聯(lián)股東之外的股東和代理人人數(shù)及所持有表決權(quán)的股份總數(shù)。

3.公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)有權(quán)在表決有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)前，要求關(guān)聯(lián)股東回避。

4.股東大會(huì)結(jié)束后，其他股東發(fā)現(xiàn)有關(guān)聯(lián)股參與有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)投票的有權(quán)就相關(guān)決議根據(jù)公司章程規(guī)定向人民法院起訴。

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