“互聯(lián)網(wǎng)+”時(shí)代是互聯(lián)網(wǎng)與實(shí)體產(chǎn)業(yè)深度融合的時(shí)代，Apps成為獲取商品或服務(wù)的重要方式。商家通常都在Apps上注冊(cè)或使用商標(biāo)，Apps領(lǐng)域的商標(biāo)侵權(quán)糾紛成為互聯(lián)網(wǎng)商標(biāo)侵權(quán)的重要體現(xiàn)，而商品或服務(wù)類似的認(rèn)定成為此類侵權(quán)案件審理的焦點(diǎn)問(wèn)題之一，下文公司寶就以“嘀嘀”商標(biāo)案為例，呈現(xiàn)不同法院在處理這一焦點(diǎn)問(wèn)題時(shí)的不同思路。

1.杭州中院審理的“嘀嘀”商標(biāo)案

妙影公司主張小桔公司未經(jīng)許可擅自在其打車軟件、網(wǎng)站、門店、廣告宣傳及其他商業(yè)活動(dòng)中將“嘀嘀”用作打車軟件商標(biāo)，侵犯了其核定使用在“計(jì)算機(jī)程序(可下載軟件)”等商品項(xiàng)目上的“嘀嘀”注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，請(qǐng)求法院判令停止侵權(quán)、賠償損失。本案經(jīng)調(diào)解結(jié)案，承辦法官在結(jié)案后撰寫的評(píng)論觀點(diǎn)指出，“互聯(lián)網(wǎng)+”時(shí)代，用戶一般可能是為了獲取服務(wù)而安裝 APP，但是服務(wù)開(kāi)始于APP安裝之后，提供服務(wù)者必先提供APP下載，消費(fèi)者獲取服務(wù)前必先獲取APP。這與傳統(tǒng)服務(wù)(如使用餐具提供餐飲服務(wù))在著質(zhì)的區(qū)別，傳統(tǒng)服務(wù)是消費(fèi)者先通過(guò)店招等標(biāo)識(shí)對(duì)服務(wù)來(lái)源進(jìn)行識(shí)再接觸到服務(wù)所使用的具體商品:而APP服務(wù)中，消費(fèi)者首先需要對(duì)APP送行識(shí)別，再接觸到服務(wù)本身。消費(fèi)者存在前期對(duì)APP來(lái)源進(jìn)行識(shí)別和后期服務(wù)來(lái)源進(jìn)行識(shí)別的兩個(gè)階段行為，對(duì)經(jīng)營(yíng)者而言，提供服務(wù)和提供APP下載中使用商標(biāo)便分別具有獨(dú)立的來(lái)源區(qū)分意義。不能以提供服務(wù)時(shí)通過(guò)APP完成為由，便將提供APP納入提供服務(wù)行為，或?qū)⑻峁┓?wù)納入提供APP行為。小桔公司使用的“嘀嘀”系列標(biāo)識(shí)客觀上具有區(qū)分打車服務(wù)和軟件商品來(lái)源的雙重效果，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為在打車服務(wù)和軟件商品均進(jìn)行了商標(biāo)使用。

2.北京法院審理的“嘀嘀”商標(biāo)案

睿馳公司是第35類和第38類“嘀嘀”和“滴滴”文字商標(biāo)的權(quán)利人,前者核定服務(wù)項(xiàng)目為商業(yè)管理、組織咨詢、替他人推銷等，后者包括信息傳送、計(jì)算機(jī)輔助信息和圖像傳送等。睿馳公司認(rèn)為，小桔公司經(jīng)營(yíng)的“滴演打車”(最初為“嘀嘀打車”)在服務(wù)軟件程序端顯著標(biāo)注“滴滴”字樣，服務(wù)內(nèi)容為借助移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)及軟件客戶端，采集信息進(jìn)行后臺(tái)處理、選擇、調(diào)度和對(duì)接，使司乘雙方某以通過(guò)手機(jī)中的網(wǎng)絡(luò)地圖確認(rèn)對(duì)方位置，聯(lián)系并及時(shí)完成服務(wù)，屬于典型的提供通信類服務(wù)，還同時(shí)涉及替出租車司機(jī)推銷、進(jìn)行商業(yè)管理和信息傳遞等性質(zhì)的服務(wù)，與睿馳公司注冊(cè)商標(biāo)核定的兩類商標(biāo)服務(wù)內(nèi)容存在重合，侵犯其注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，要求小桔公司停止使用該名稱，公開(kāi)消除影響。

法院認(rèn)為，首先，從標(biāo)識(shí)本身看，“滴滴打車”服務(wù)使用的圖文組合標(biāo)識(shí)將其營(yíng)業(yè)內(nèi)容“打車”給予明確標(biāo)注，并配以卡通圖標(biāo)，具有較強(qiáng)的顯著性與原告的文字商標(biāo)區(qū)別明顯。

其次，從服務(wù)類別的相似度看，“滴滴打車”的服務(wù)對(duì)象是乘客和司機(jī)，服務(wù)內(nèi)容為借助移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)及軟件客戶端，采集乘客的乘車需求和司機(jī)可以就近提供服務(wù)的相關(guān)信息，通過(guò)后臺(tái)進(jìn)行處理、選擇、調(diào)度和對(duì)接，使司乘雙方某以通過(guò)手機(jī)中的網(wǎng)絡(luò)地圖確認(rèn)對(duì)方位置，通過(guò)手機(jī)電話聯(lián)絡(luò)，及時(shí)完成服務(wù)，起到了方便乘客和司機(jī)，降低空駛率，提高出租車運(yùn)營(yíng)效率的作用原告列舉被告提供服務(wù)過(guò)程中的相關(guān)商業(yè)行為，或?yàn)楸桓驷槍?duì)行業(yè)特點(diǎn)采用的經(jīng)營(yíng)手段，或?yàn)楸桓鎸?duì)自身經(jīng)營(yíng)采取的正常管理方式，與該類商標(biāo)針對(duì)的由服務(wù)企業(yè)對(duì)商業(yè)企業(yè)提供經(jīng)營(yíng)管理的幫助并非同類(第35類)……關(guān)于第38類，劃分商品和服務(wù)類別，不應(yīng)僅因其形式上使用了基于互聯(lián)網(wǎng)和移動(dòng)通信業(yè)務(wù)產(chǎn)生的應(yīng)用程序，就機(jī)械地將其歸為此類服務(wù)，應(yīng)從服務(wù)的整體進(jìn)行綜合性判斷，不能將網(wǎng)絡(luò)和通信服務(wù)的使用者與提供者混為一談?！暗蔚未蜍嚒狈?wù)并不直接提供源于電信技術(shù)支持類服務(wù)，在服務(wù)方式、對(duì)象和內(nèi)容上均與原告商標(biāo)核定使用的項(xiàng)目區(qū)別明顯，不構(gòu)成相同或類似服務(wù)。原告所稱其商標(biāo)涵蓋的電信和商務(wù)兩類商標(biāo)特點(diǎn)，均非被告服務(wù)的主要特征，而是運(yùn)行方式以及商業(yè)性質(zhì)的共性。

評(píng)論指出，法院并未僅以滴滴打車服務(wù)涉及電信、軟件、商業(yè)等為由抽象認(rèn)定其與電信、軟件、商業(yè)等服務(wù)類似，而是緊緊抓住不同服務(wù)的本質(zhì)屬性和主要特征，綜合考慮不同服務(wù)的目的、內(nèi)容、方式、對(duì)象、混淆可能性等因素，最終認(rèn)定滴滴打車服務(wù)本質(zhì)仍然是為客戶提供運(yùn)輸信息和運(yùn)輸經(jīng)紀(jì)服務(wù)。本案判決具有鮮明的時(shí)代特點(diǎn)，其中蘊(yùn)含的抓本質(zhì)、抓重點(diǎn)的分析方法為“互聯(lián)網(wǎng)+”商業(yè)模式下正確認(rèn)定類似服務(wù)提供了重要借鑒。

3.思考

以上兩個(gè)法院在處理涉及互聯(lián)網(wǎng)因素的服務(wù)類別時(shí)，呈現(xiàn)出對(duì)互聯(lián)網(wǎng)因素及推廣因素的不同認(rèn)識(shí)。在實(shí)體環(huán)境中，類似的問(wèn)題其實(shí)也存在。比如通過(guò)娛樂(lè)的方式來(lái)呈現(xiàn)相親的內(nèi)容、通過(guò)電視節(jié)目的形式來(lái)呈現(xiàn)相親的內(nèi)容以相親的外表提供娛樂(lè)的內(nèi)容、通過(guò)電視節(jié)目的方式來(lái)呈現(xiàn)法律咨詢的內(nèi)容，究竟應(yīng)該以相親內(nèi)容或法律咨詢內(nèi)容為根本，還是以電視節(jié)目為根本，定服務(wù)的類別?“互聯(lián)網(wǎng)+”時(shí)代，幾乎所有的商品或服務(wù)都與軟件(App)連接，難道在軟件商品注冊(cè)商標(biāo)的權(quán)利人可以起訴任何商品或服務(wù)使用者?互聯(lián)網(wǎng)究竟只是具有工具屬性還是具有獨(dú)立功能?蘋果手機(jī)有照相功能，本質(zhì)上是手機(jī)還是照相機(jī)?如果有人在蘋果還不馳名的情況下，在照相機(jī)上使用了“蘋果”商標(biāo)，蘋果公司可以維權(quán)嗎?蘋果手表能檢測(cè)心率并提供相關(guān)醫(yī)療保健建議，蘋果手機(jī)是否屬于醫(yī)療器械?蘋果手表的銷售和進(jìn)口是否需要經(jīng)過(guò)相關(guān)行政部門審批?

廣東高院在“非誠(chéng)勿擾”再審案件中抓住了“電視節(jié)目”的本質(zhì)，其認(rèn)為。被訴《非誠(chéng)勿擾》節(jié)目系一檔以相親、交友為題材的電視文娛節(jié)目，其借助相親、交友場(chǎng)景中現(xiàn)代未婚男女的言行舉止，結(jié)合現(xiàn)場(chǎng)點(diǎn)評(píng)嘉賓及主持人的評(píng)論及引導(dǎo)，通過(guò)剪輯編排成電視節(jié)目予以播放，使社會(huì)公眾在娛樂(lè)、放松、休閑的同時(shí)，了解當(dāng)今社會(huì)交友現(xiàn)象及相關(guān)價(jià)值觀念，引導(dǎo)樹(shù)立健康向上的婚戀觀與人生觀。其服務(wù)目的在于向社會(huì)公眾提供旨在娛樂(lè)、消遣的文化娛樂(lè)節(jié)目，憑節(jié)目的收視率與關(guān)注度獲取廣告贊助等經(jīng)濟(jì)收入;服務(wù)的內(nèi)容和方式為通過(guò)電視廣播這一特定渠道和大眾傳媒方式向社會(huì)提供和傳播文娛節(jié)目;服務(wù)對(duì)象是不特定的廣大電視觀眾等。第45類中的“交友服務(wù)、婚姻介紹”系為滿足特定個(gè)人的婚配需求而提供的中介服務(wù)，服務(wù)目的系通過(guò)提供促成婚戀配對(duì)的服務(wù)來(lái)獲取經(jīng)濟(jì)收入;服務(wù)內(nèi)容和方式通常包括管理相關(guān)需求人員信息、提供咨詢建議、傳遞意向信息等中介服務(wù);服務(wù)對(duì)象為特定的有婚戀需求的未婚男女。故兩者無(wú)論是在服務(wù)目的、內(nèi)容、方式還是對(duì)象上均區(qū)別明顯。以相關(guān)公眾的一般認(rèn)知，能夠清晰區(qū)分電視文娛節(jié)目的內(nèi)容導(dǎo)現(xiàn)實(shí)中的婚介服務(wù)活動(dòng)，不會(huì)誤以為兩者具有某種特定聯(lián)系，兩者不構(gòu)成相同服務(wù)或類似服務(wù)。

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