通過(guò)上一篇文章，我們已經(jīng)知道了在先使用抗辯的相關(guān)內(nèi)容，接下來(lái)就和公司寶一起來(lái)看看他人在注冊(cè)商標(biāo)“申請(qǐng)日”之前存在在先使用商標(biāo)的行為、該在先使用行為原則上應(yīng)早于商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)商標(biāo)的使用行為的內(nèi)容，希望對(duì)大家有所幫助。

1.他人在注冊(cè)商標(biāo)“申請(qǐng)日”之前存在在先使用商標(biāo)的行為

該要件是對(duì)在先使用行為時(shí)間點(diǎn)的限定。《商標(biāo)法》第59第3款規(guī)定只有在注冊(cè)商標(biāo)“申請(qǐng)日”之前使用商標(biāo)的行為才屬于“在先”使用行為，并非因?yàn)樽?cè)商標(biāo)自申請(qǐng)日起便成為受《商標(biāo)法》保護(hù)的注冊(cè)商標(biāo)，而是因?yàn)樵谖覈?guó)采用商標(biāo)注冊(cè)制度而非商標(biāo)使用制度的情況下，商標(biāo)法各具體制度的設(shè)置應(yīng)盡可能保障注冊(cè)制度的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。而以“申請(qǐng)日”作為在先使用行為的起算點(diǎn)，顯然比以“注冊(cè)日”作為起算點(diǎn)更有利于維護(hù)商標(biāo)注冊(cè)人的合法預(yù)期利益，并有利于維護(hù)商標(biāo)注冊(cè)制度。

將在先使用行為的時(shí)間點(diǎn)確定為“申請(qǐng)日”還是“注冊(cè)日”，取決于立法者如何確定從“申請(qǐng)日”到“注冊(cè)日”這一期間內(nèi)產(chǎn)生的商標(biāo)使用行為的后續(xù)法律后果。如以“申請(qǐng)日”作為時(shí)間點(diǎn)，則該期間內(nèi)的使用行為將無(wú)法使得使用人在商標(biāo)注冊(cè)后的后續(xù)使用行為具有合法性。但以“注冊(cè)日”為時(shí)間點(diǎn)。則其后續(xù)使用行為只要在原有范圍內(nèi)，注冊(cè)商標(biāo)人將無(wú)法要求他人停止在原有范圍內(nèi)的后續(xù)使用行為。前者有利于商標(biāo)申請(qǐng)人，后者有利干商標(biāo)使用人。目前采用的以申請(qǐng)日為時(shí)間點(diǎn)的做法，其目的在于引導(dǎo)社會(huì)公眾將其商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè)，而非僅僅進(jìn)行使用，從而更好地維護(hù)注冊(cè)制度。

2.該在先使用行為原則上應(yīng)早于商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)商標(biāo)的使用行為

依據(jù)《商標(biāo)法》第59條第3款的規(guī)定，在先使用人行使在先使用抗辯權(quán)的條件之一是其“先于”商標(biāo)注冊(cè)人使用了與注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似并有一定影響的商標(biāo)。也就是說(shuō)，在先使用人的使用行為不僅需要早于注冊(cè)商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)日，在商標(biāo)注冊(cè)人于申請(qǐng)日之前已經(jīng)使用該商標(biāo)的情況下，在先使用人的使用行為還必須早于商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)該商標(biāo)的使用時(shí)間。

《商標(biāo)法》貫徹誠(chéng)實(shí)信用原則，保護(hù)公平競(jìng)爭(zhēng)，平衡商標(biāo)注冊(cè)人和在先使用人的利益，保護(hù)善意使用。《商標(biāo)法》對(duì)在先使用抗辯規(guī)定在先使用人的使用行為必須早于商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)該商標(biāo)的使用時(shí)間的主要原因在于:如果商標(biāo)注冊(cè)人在申請(qǐng)注冊(cè)前使用了商標(biāo)，使得商標(biāo)發(fā)揮了標(biāo)識(shí)作用，使相關(guān)公眾建立起了標(biāo)識(shí)與商品的聯(lián)系，則有必要禁止在后使用人再行使用，以排除相關(guān)公眾的混淆誤認(rèn)。但是需要指出的是，商標(biāo)注冊(cè)人在申請(qǐng)日前的使用屬于對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)的使用，相比于注冊(cè)商標(biāo)，法律上對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)設(shè)定了一定程度和條件的限制。例如，按照《商標(biāo)法》第32條的規(guī)定，未注冊(cè)商標(biāo)的使用人欲制止他人搶注其商標(biāo)，前提是其在先使用了商標(biāo)并有一定影響，而要求有一定影響的目的正是排除搶注人的惡意。根據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第5條第2項(xiàng)，保護(hù)商品特有的名稱(chēng)、包裝、裝潢的條件之一是該商品在中國(guó)境內(nèi)有一定的市場(chǎng)知名度，并為相關(guān)公眾所熟知。《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若于問(wèn)題的解釋》第1條第2款特別指出:“在不同地域范圍內(nèi)使用相同或者近似的知名商品特有的名稱(chēng)、包裝、裝潢，在后使用者能夠證明其善意使用的，不構(gòu)成《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第5條第2項(xiàng)規(guī)定的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為……”

據(jù)此規(guī)定，對(duì)知名商品的名稱(chēng)、包裝、裝潢的保護(hù)，受到了使用地域和在后使用者主觀過(guò)錯(cuò)的限制，只有惡意在后使用行為才可能構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。而《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》所指的商品的名稱(chēng)、包裝、裝潢，實(shí)際上就是未注冊(cè)商標(biāo)。

基于此，在《商標(biāo)法》第59條第3款的適用中，雖然從字面含義上，在先使用行為應(yīng)早于商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)商標(biāo)的使用行為，但是因該要求的實(shí)質(zhì)是要通過(guò)這個(gè)要件排除在先使用人具有惡意的情形，故在把握這個(gè)要件時(shí)應(yīng)把在以是先使用是否出于善意作為重要的考量因素，而不應(yīng)點(diǎn)先后的字面用語(yǔ)。“在先善意地在同一種或類(lèi)似商品或服務(wù)上使用與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或相近似并有一定影響的商標(biāo)，在先使用人有權(quán)在原有范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商標(biāo)，而不應(yīng)被認(rèn)定為侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)?！?/p>

具體而言，并非只要商標(biāo)注冊(cè)人早于在先使用人對(duì)商標(biāo)進(jìn)行了使用便然認(rèn)定先用抗辯不成立。如商標(biāo)注冊(cè)人雖存在在先使用行為，但在先使用人對(duì)此并不知曉，且亦無(wú)其他證據(jù)證明在先使用人存在明知或應(yīng)知商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的“申請(qǐng)意圖”卻仍在同一種或類(lèi)似商品或服務(wù)上使用相同或相近似的商標(biāo)等其他惡意情形的，即不能僅因商標(biāo)注冊(cè)人具有在先使用行為而否認(rèn)先用抗辯的成立。

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