《商標(biāo)法》第32條的規(guī)定只是保障了在先商號權(quán)利人阻止他人搶注商標(biāo)。不可以作為該權(quán)利人在其主動提起的訴訟案件中予以援引的依據(jù)。但是，商號作為一種未注冊商業(yè)標(biāo)識，受到《反不正當(dāng)競爭法》的保護，持有人可以依據(jù)相關(guān)條款禁止他人作混淆性使用，從而主動地維護自己的商業(yè)權(quán)益，下面就和公司寶一起來看看該案例的案件評析。

(三)案件評析

《反不正當(dāng)競爭法》第6條第2項規(guī)定，經(jīng)營者不得擅自使用他人有一定影響的企業(yè)名稱(包括簡稱、字號等)、社會組織名稱(包括簡稱等)、姓名(包括筆名、藝名、譯名等)，引人誤認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系。由此可見，在先商號權(quán)利人、企業(yè)簡稱權(quán)利人等都可以依據(jù)該條規(guī)定主張他人構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為。

本案是以競價關(guān)鍵詞通過干擾搜索排名的方式所實施的不正當(dāng)競爭行為，一審判決展現(xiàn)了在先企業(yè)簡稱受反不正當(dāng)競爭法保護的條件。第一，被告的使用屬于“擅自使用”指應(yīng)知或者明知是他人的商業(yè)標(biāo)記而予以使用；第二、原告對企業(yè)簡稱經(jīng)過在先使用之后已經(jīng)具有一定影響，并且相關(guān)公眾已經(jīng)能夠穩(wěn)定地將該企業(yè)簡稱與相應(yīng)的企業(yè)主體之間對應(yīng)起來;第三，他人商業(yè)性使用與該企業(yè)簡稱相同或近似的商業(yè)標(biāo)識;第四，被告的該使用行為，容易導(dǎo)致相關(guān)公眾混淆誤認(rèn)。實踐中有兩個具有爭議的問題。

1.是否要求商品或服務(wù)類別

實踐中，究竟是否要求被告使用的商品或服務(wù)與原告經(jīng)營的商品或服務(wù)構(gòu)成相同或類似，存在爭議。比如有觀點認(rèn)為應(yīng)當(dāng)作出如此要求，因為《商標(biāo)法》第32條后段對在先商業(yè)標(biāo)識的保護規(guī)定和《商標(biāo)法》第57條對注冊商標(biāo)的保護規(guī)定都有如此限制，這里對未注冊商業(yè)標(biāo)識的保護也應(yīng)設(shè)定如此限制。典型的立法例，如臺灣地區(qū)“公平交易法”第22條對仿冒行為均限定了“于同一或類似之商品或服務(wù)為相同或近似之使用”。

但是也有觀點認(rèn)為，我國《反不正當(dāng)競爭法》第6條規(guī)定的“混淆”不僅包括“來源混淆”，也包括“關(guān)聯(lián)混淆”，后者常常是指類似或者相關(guān)商品或服務(wù)之間所產(chǎn)生的混淆類型。我國司法實踐雖然堅持“相同或類似”的限定，但是凡消費者能夠?qū)⑵渎?lián)系到一起的商品(認(rèn)為有一定聯(lián)系的商品)，可以視情況納入類似商品的范圍。還有觀點認(rèn)為應(yīng)當(dāng)放棄商品或服務(wù)類別的限制，彰顯反不正當(dāng)競爭法作為行為法的本色。

2.是否要求主觀狀態(tài)

仿冒行為的構(gòu)成中，是否要求對“攀附商譽的主觀惡意”進行考察，也有爭議。假冒之訴源于普通法的欺騙侵權(quán)(tort ofdeceit)，顧名思義，早期案例法均認(rèn)為“欺詐故意”是假冒之訴的構(gòu)成要件。直到假冒之訴的客體在20世紀(jì)初被歸結(jié)為“原告的商譽”之后，由于假冒之訴被認(rèn)為是保護原告的財產(chǎn)權(quán)，被告的主觀狀態(tài)才不被認(rèn)為具有必要性。如今，被告善意地認(rèn)為其使用行為不會帶來混淆，或者誤認(rèn)為他有權(quán)使用這個名稱或標(biāo)記，都不是合法抗辯。對主觀狀態(tài)的不作要求使假冒之訴成為英美法系經(jīng)濟侵權(quán)(economic tort)行為類型中的特殊種類或例外情形。在后者的框架內(nèi)，主觀狀態(tài)的要求被認(rèn)為是平衡行為自由與法益保護這兩個基本價值的緩沖器。

但也有觀點認(rèn)為，《反不正當(dāng)競爭法》對于“擅自使用”的要求，可以解釋為知道他人的企業(yè)名稱而予以使用，因而可以說具有惡意的要求。司法實踐中，法官常常會考察被告的主觀狀態(tài)。如“在御生堂腸清茶產(chǎn)品已構(gòu)成在先知名商品且其裝潢為其特有裝潢的情況下，康士源公司作為同行業(yè)經(jīng)營者其采用上述相近似的裝潢，借靠他人知名商品聲譽以獲取不正當(dāng)競爭優(yōu)勢的通常認(rèn)為“假冒之訴”這一訴因是在1842年得到認(rèn)可，但將商譽中的財產(chǎn)作為保護客體的觀點是在1915年得到Name? Goodwillin Early Passing-off Case,34 Monash UL Rex.75,76(2008)Christopher Wadlow,The Law ofUnfair Competition (fourth edition),Sweet & Maxwell(2011),PP328-329英美法系上所請economictorts，由其名稱可知在于保護經(jīng)濟利益，并有多數(shù)個別侵權(quán)行為，包括6ise deceit,passingoff…此等侵權(quán)行為均以故意或惡意為要件。

“千橡互聯(lián)公司作為互聯(lián)網(wǎng)業(yè)界具有一定影響力的公司。在明知開心人公司通過“開心網(wǎng)’(kaixin001.com)提供的社會性網(wǎng)絡(luò)服務(wù)已構(gòu)成知名服務(wù)的情況下，自2008年10月開始使用該知名服務(wù)的特有名稱開心網(wǎng)作為網(wǎng)站名稱，在相同行業(yè)和領(lǐng)域中向公眾提供社會性網(wǎng)絡(luò)服務(wù)……具有主觀過錯。”

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標(biāo)簽： 商標(biāo)法原理與案例